近年來，中國眾多創(chuàng)業(yè)企業(yè)紛紛開始搭建VIE架構(gòu)赴境外融資或上市，隨著我國境外投融資監(jiān)管日趨規(guī)范，創(chuàng)業(yè)企業(yè)如何實現(xiàn)VIE架構(gòu)的搭建、境內(nèi)機構(gòu)投資者如何實現(xiàn)對VIE架構(gòu)企業(yè)的投資，成為境內(nèi)機構(gòu)投資者和被投企業(yè)在企業(yè)融資以及上市重組中考慮的首要問題。
境外投資法律監(jiān)管背景及常見投資方案
目前在海外融資或上市的中國新經(jīng)濟企業(yè)有相當(dāng)一部分采用VIE架構(gòu)。
VIE架構(gòu)下，集團的融資主體和擬上市主體一般為在英屬開曼群島設(shè)立的公司(簡稱“開曼公司”)。
常見的VIE架構(gòu)如下：
根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》(發(fā)改委令[2017]11號)、《境外投資管理辦法》(商務(wù)部令2014年第3號)、《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》(匯發(fā)[2009]30號)及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定(以下合稱“境外投資規(guī)定”)，如境內(nèi)企業(yè)擬直接或通過其控制的境外企業(yè)投資境外企業(yè)，則其應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資標(biāo)的、金額、行業(yè)等情況相應(yīng)辦理境外投資所需的發(fā)改委、商委和外匯登記手續(xù)(以下合稱“ODI審批”)。
圖片來源：攝圖網(wǎng)
根據(jù)境外投資規(guī)定，上圖VIE架構(gòu)中的開曼公司為中國法項下的境外企業(yè)，境內(nèi)機構(gòu)投資者持有開曼公司的股權(quán)將被視為境外投資行為，須經(jīng)ODI審批。
實踐中，境內(nèi)機構(gòu)投資者投資VIE架構(gòu)項目時所涉及的ODI審批難度較大、耗時較長且存在一定不確定性，因此，實踐中境內(nèi)機構(gòu)投資者會基于自身是否能按時完成ODI審批而考慮選擇不同的投資架構(gòu)。
境內(nèi)機構(gòu)投資者投資VIE架構(gòu)項目有兩大類常見投資架構(gòu)：
(1)境內(nèi)機構(gòu)投資者通過ODI審批后完成對VIE架構(gòu)企業(yè)的投資;
(2)境內(nèi)機構(gòu)投資者未辦理ODI審批而通過其他變通方式完成對VIE架構(gòu)企業(yè)的投資。
每一類投資架構(gòu)又根據(jù)投資資金出境與否、境內(nèi)持股與否、境外持有權(quán)益類別不同(股份還是認(rèn)股權(quán)證)、境外持股主體不同(同一利益主體還是代持主體)等情況演變出更多方案。
本文僅從已經(jīng)信息公開的境外上市角度出發(fā)，分析、總結(jié)投資者完成投資VIE架構(gòu)，企業(yè)的常見投資架構(gòu)如下：
境內(nèi)機構(gòu)投資者投資VIE架構(gòu)項目
一、辦理ODI審批的投資架構(gòu)
1、境內(nèi)不持股VIE公司+境外直接持股
2、境內(nèi)持股VIE公司+境外直接持股
二、未辦理ODI審批的投資架構(gòu)
1、境內(nèi)持股VIE公司+境外直接持股
2、境內(nèi)持股VIE公司+境外指定方持股
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